שואל ומשיב מהדורא שתיתאה · חלק מ״ג סימן ד׳

והנה במ"ש למעלה דשטר לא מקרי מוציא כיון דאינו מוציא תיכף בזה אמרתי דבר נחמד לישב קושית הקצות החושן סי' פ"ד סק"ד בהא דמבואר שם דע"א מעיד שנפרע בתו"ז נפרע שלא בשבועה והקשה הא כ"מ ששנים מחייבים ממון ע"א מחייב שבועה וכיון דשנים יכולין לחייב ממון כשאומרים שנפרע בתו"ז ה"ה ע"א ואף דבאיסורין אין ע"א נאמן נגד החזקה אבל בממון נאמן ע"א נגד החזקה דכל מה שביד אדם הוא שלו והרי ע"א נאמן לומר על חפץ שביד אדם שחזקה שהוא שלו הוא נאמן לומר שאינו שלו ומחייב שבועה וה"ה בזה ע"ש שמחלק חילוקים והוציא דינים מזה ולפע"ד נראה דהנה בטעם דע"א נאמן בממון נגד החזקה אף דבאיסורין אינו נאמן והרי ממון חמור יותר מאיסורין לענין להוציא מיד אדם. אך נראה דשאני איסורין דהוא מוציא מאיסור להיתר אינו נאמן נגד החזקה אבל לענין ממון אינו רק מחייב שבועה ועדן לא הוציא דמצי לשבע נגדו ואם כן אף אחר כך שאינו נשבע מכל מקום אינו נקרא מוציא והרי גם באיסורין איסור בע"א הוחזק וה"ה בזה והרי גם שטר לא נקרא מוציא וז"ב כשמש ולפ"ז נלפע"ד סברא נכונה דכבר נודע מ"ש התה"ד סי' ר"ז ובשו"ת מהרי"ק דחזקה דאתיא מכח סברא עדיף מרוב והנה חזקת אאפבת"ז היא חזקה דאתיא מכח סברא ומה"ט עדיף מחזקת ממון ולפ"ז לא יוכל ע"א לחייב שבועה דמקרי מוציא דאף דאינו מחייב רק שבועה מכל מקום הוא מוציא מן הסברא דא"א פבת"ז דבשלמא בחזקת ממון אינו מוציא כעת דיכול לשבע נגדו ואינו מוציא עדן החפץ אבל חזקה דאתיא מכח סברא כל שמחייבין זה שבועה הוא תיכף מוציא מהסברא דאאפבת"ז ולכך אינו נאמן והבן בדברים כי נעמו. ובזה יש לישב מה ששמעתי קושיא בשם הגאון הנ"ב במ"ש ר"ת ומהר"ם מרוטנבערג דעד מסייע פוטר משבועה מק"ו אם יכול לחייב שבועה נגד המוחזק מכ"ש לסייע להמוחזק והקשה דמה ק"ו הוא זה דהרי מדמחייב שבועה ובשבועה נאמן נגד העד אלמא דשבועה אלים מהעד ואם כן היאך יכול לפטור משבועה והא השבועה יש לה כח יותר וכ"כ בזה במק"א ולפמ"ש י"ל דבאמת העד אלים טפי רק דמה דנאמן בשבועה נגד העד דאם לא כן יהי' העד מוציא ממון ולממון אין ע"א נאמן נגד החזקה שיש להאחר חזקת ממון וז"ב. ובזה יש לישב מה שהביא הרא"ש ריש פ"ק דב"מ קושית רבינו יונה בהא דאמרו בשבועות מ"ו דהמפקיד בשטר צריך להחזיר בעדים ולמה לי שני עדים הא בע"א סגי ועד המסייע פוטר ולפמ"ש י"ל דכל מה דיכול לפטור הוא מכח ק"ו והיינו לסייע להמוחזק ולפ"ז שם בשומרין דכל ששמר כראוי צריך לשלם לו שכר שמירה ואם כן יוציא ממנו שכר שמירה ולזה א"י לפטרו דבזה צריך שבועה דע"א אינו נאמן להוציא ממון כנלפע"ד. ודרך אגב אזכיר מה דהאריך הש"ך בחו"מ סי' רצ"ג סק"ב דשבועה דהחזרתי אינו רק כעין של תורה ולא תורה ממש ע"ש והרי הרא"ש ורבינו יונה האריכו אמאי לא יפטור ע"א המסייע והרי לענין שבועה דרבנן מבואר בבעל המאור ורמב"ן שם במלחמות גבי ונחזי זוזי ממאן נקט דבזה ודאי דע"א מסייע פוטר ועיקר מה דנחלקו הפוסקים הוא דוקא בשבועת התורה ע"ש ואם כן הא החזרתי אינו רק דרבנן וקשה אליבא דכ"ע וע"כ דהחזרתי הוא שבועת התורה ממש ודו"ק ובתשובה כתבתי בזה באורך ואין הזמן מספיק לעיין אם דברתי מזה: