שואל ומשיב מהדורא חמישאה · חלק י׳ סימן ו׳

ובזה מיושב היטב קושית התוס' בקידושין דף יו"ד ד"ה וחייבין כיון דהש"ס דייק מיבמה אמאי לא קאמר אדעתא דהכי לא ייבם. ולפמ"ש א"ש דהרי התוס' ביבמות שם הקשו דלמ"ד עד שיהא בכלם א"כ כיון דבעינן שיהיה לקוי ממעי אמו א"כ כל שלא לקה ממעי אמו יחלוץ וייבם וכתבו דמ"מ ספק הוה ע"ש וא"כ ה"ה ראשונות ל"ק דלמא אדעתא דהכי לא ייבם די"ל דלא ניכר בלידתה וא"כ בכה"ג דניחוש על הספק לא חיישינן וגם לא שייך אדעתא דהכי לא ייבם ועיין תוס' ריש יבמות וגם עכ"פ הרי איכא רובא דהאידנא דכעת אינה איילונית ולכך פריך דלמא אדעתא דהרי לא קדש דהראשון יכול להקפיד אף על הספק כה"ג משא"כ כשהראשון נכנס לספק בכה"ג שפיר מייבם ודו"ק היטב כי הוא חריף אף שיש לפקפק קצת. ובזה יש ליישב מה שהקשו האחרונים בהא דדייק מאיילונית דנימא אדעתא דהכי לא קידש וע"כ דאזלינן בתר רובא בד"נ והקשו דהא הו"ל רוב שכבר הוחזק דלכל מילי הו"ל כרוב. ולפמ"ש אתי שפיר ניהו דהוה רוב גמור מ"מ הרוב אינו כעת רק שנגמר אח"כ ובכה"ג אפשר דלא אזלינן בתר רובא בד"נ ודו"ק ועיין מהרש"א בקידושין דף ד'. ואגב אומר מה דתמי' לי טובא דברי הרשב"א בתשובה ח"ג סי' שע"ח שהאריך להסתפק אם הרג אחד במקום שרוב עוברים ישראל אם אזלינן בתר הרוב או דלמא כיון דבד"נ כתיב והצילו העדה אפשר דלא סמכינן על הרוב ותמה תמה אקרא דלא הביא דברי הש"ס סנהדרין הנ"ל דמבואר דאזלינן בתר רוב אף דכתיב ושפטו והצילו וגם מה דמדמה הרשב"א להא דמצאו מפרפר דלא אזלינן ב"ר בד"נ תמה תמה אקרא דשם לא נודע כלל שהרגו ול"מ בד"נ אומדנא אבל רוב פשיטא דאזלינן בתריה וצע"ג ונגר ובר נגר דיפרקיני' וא"ל דהוה התראת ספק דדלמא נכרי היה דז"א דכל שעפ"י רוב הוה ישראל הוה התראת ודאי וכמו דאזלינן בתר רוב שאינו טריפה כדיליף בחולין דף י"א מרוצח וז"פ. וראיתי בירושלמי בסנהדרין ר"פ הי' בודקין שהביא הרשב"א והנה המפרש פני משה פירש שם מדעתא דנפשיה כמ"ש הרשב"א דמטבריא לצפורי הי' רוב ישראל ותמה ג"כ דהיאך ילכו הב"ד אחר אומד מה שלא העידו עדים ותמהני על עצמי דהא אזלינן בתר רובא אף בד"נ וצ"ע. ואגב ראיתי בירושלמי שם דאמר ר"י מקשה הי' תפוסין בלסטים שבטבריא ואמרו כדין קטל וכדין קטל מנין לזה שבע חקירות ואמר ר' איסי מכיון שיוכלו עדים להעיד אין הורגין ע"ש כי אינו לפני ופירש המפרש דלמה לי שבע חקירות כיון שתפוסים בהלסטים ואומר שעכשיו קטל ומסיק דגם בזה צריך חקירות ותמהני דהרי הר"ן בחידושיו לסנהדרין בפרק הי' בודקין הביא בשם הרז"ה דכל שאומר בשנה זו או בחודש הזה א"צ דו"ח וא"כ בתפוס בלסטים ואמרו כדין קטל למה צריך דו"ח ותמהני על הפני משה שהביא שם דברי הר"ן בענין זה ולא הזכיר מזה דבר וצ"ע: