שואל ומשיב מהדורא רביעאה · כלל ג׳ סימן פ״ט (ב׳)

מה שהקשית בהא דבעי ר"י סבא מר"נ בב"ק דף מ"ט המחזיק בשטרותיו של גר מהו מאן דמחזיק בשטרא דארעא הוא מחזיק ובארעא הא לא אחזיקו שטרא נמי לא קנה דלאו דעתי' אשטרא או דלמא דעתי' נמי אשטרא וע"ז הקשית דאי נמי אין דעתו אשטרא הא ידו של אדם קונה לו אף שלא מדעתו כמו חצרו שקונה לו שלא מדעתו. והנה באמת כבר קדמך המהרי"ט בראשונות סי' ק"נ והש"ך בחו"מ סי' ער"ה ס"ק ג' ע"ש שישבו בזה דברי הרמב"ם דדחה זאת מהלכה אבל כבר כתבתי על גליון הש"ך דבמחכת"ה לא זכר שם שהתוס' בב"ב דף נ"ד ע"א ד"ה אדעתא הקשו כן ומחלק דכל שאין רצונו לקנות ל"מ אף בידו ע"ש ועיין מלמ"ל פי"ז מגזילה ה"ח וזכורני שכבר כתבתי בזה בתשובה ולא ידעתי מקומו. אך כאשר השקפתי בזה כעת אמרתי ליישב דברי הרמב"ם מה שהקשו עליו הלח"מ והש"ך ומהרי"ט שם דהנה לכאורה צ"ב הא דאמרו ובארעא לא אחזיק והיינו משום דבעינן שיעשה מעשה בגוף הקרקע וכמו בבונה פלטרין בנכסי הגר דלא קנה דלא עשה מעשה בגוף הקרקע ולפי זה קשה הא הרשב"א בחידושיו כתב דשטרא נמי לא קנה דלאו אדעתא דשטרא מחזיק כלומר וכל המחזיק בקרקע יכול להוציא השטר מידו דהמחזיק בשטר קנה הקרקע בכל מקום שהוא דשטרא אפסרא דארעא עכ"ל וביאור הדבר דקנה מתורת אג"ק ואף דבעי צבורין בהפקר א"ל זיל קני צ"ל כיון דשטרא אפסרא דארעא הו"ל כמו קרקע ואצ"ל קני וכ"כ בקצה"ח סי' ער"ה ס"ג בסופו ע"ש. ולפ"ז יקשה כיון דיכול לקנות ע"י הקרקע השטר דאפסרא דארעא הוא והו"ל אג"ק א"כ ניהו דבארעא לא אחזיק הא הוא נהנה מגוף הקרקע דומיא דשכב על המצעות דקנה בנכסי הגר דהואיל ונהנה מגוף הקרקע כמבואר סי' ער"ה סט"ו וא"כ כיון שעי"ז יוכל לקנות השטר שוב נהנה מגוף הקרקע והו"ל כאילו עשה מעשה בגוף הקרקע וא"כ יקנה הקרקע והשטר דהו"ל כגיטה וחצירה באין כאחת דע"י שקונה השטר וקונה ע"י הקרקע נהנה בגוף הקרקע ועשה מעשה בגוף הקרקע ואמאי לא קנה שתיהן והיא קושיא נפלאה.