שואל ומשיב מהדורא רביעאה · כלל א׳ סימן נ׳ (ג׳)

ואולי לכך הוצרך הסמ"ע לומר שלא שייך בזה שבועת היסת וצ"ע. והנה בהך דינא אמרתי לרשום מה שאירע מעשה בשנת תרי"ב באחד שהביא סחורה למוכרה וסוחר אחד רצה לקנות ולא רצו להקנות לו ושלחו לסוחר אחר שהיא לפעמים סוחר ולפעמים סרסור והוא הגיד לאותו סוחר שבדעתו לקנותו עמו בשותפות וזה הבטיח לו שאם יקנה יהיה הוא עמו שותף לשליש אח"כ בא גיסו של מוכר לזה האיש שרצה לקנות וא"ל שאם ירצה שהוא יהיה עמו שותף אז ידבר על לב גיסו להקנות לו והנה בלב לא רצה שיהיה שותף אמנם הדיחו בשפת חלקות ואמר לו שיתן לו שכר סרסרות או יהי' עמו שותף כפי שיבאו לעמק השוה ונגמר המקח ביניהם אח"כ בעת שהוציאו הסחורה להובילה להסוחר הלז אמר הסוחר לאותו האיש מה תרצה להיות או סרסור או סוחר ואמר שביום מחר יגיד לו וביום מחר טוען שרוצה דוקא בשותפות שוה בשוה והלה טוען משטה הייתי בך מתחלה כי יראתי שלא ירצו להקנות לי הסחורה ולא רציתי רק שתהיה סרסור והא ראיה שבעת הקני' אתה קלקלת לי המקח ואם היית שותף בודאי רצית שאקנה בזול אבל מתוך שידעת שאין לך דמים ע"כ היית מקלקל כדרך הסרסרים להראות למוכר שסרסור נאמן הוא ובאו לדין ופסקו הב"ד שבודאי יכול זה לדחותו ולטעון משטה הייתי בך אך שגם סרסור אינו שהוא טוען שרוצה להיות שותף והודה שלא היה סרסור ושותף מצי לדחותו וזיל הכא קא מדחי ליה וכו' ובבוא הדבר לפני אמרתי שמה שדנו שזה יכול לדחותו הנה זה מבואר בב"י חו"מ סי' קפ"ג בראש הסימן בשם בעל העיטור והגהת מרדכי דאם לא נתן מעות יכול לדחותו רק שמודיעין לו הב"ד שעבר על הן שלך יהי' צדק. אך מה שהורו שאף סרסור אינו מטעם הודאת בע"ד. הנה זה אינו דבאמת הסוחר בעצמו מודה שא"ל מה תרצה להיות או סוחר או סרסור וא"ל דהוה תרתי הודאות דסתרי וקיי"ל דמוקמינן ממונא אחזקתו וכמבואר בחידושי רשב"א גיטין דף מ"ם גבי נתת שדה והלה אומר שלא נתנה לו ע"ש. הנה זה אינו דאטו הודה כאן שלא רצה שיהיה סרסור הא זה טוען שרצה להיות סוחר ועכ"פ אם לא יהיה סוחר דהיינו שותף יהיה סרסור ודרך התגרים הוא כן שלא ידעו בשעת מעשה אם יוכלו להשיג דמים וע"כ היה רצונו שיהיה שותף ואם לא יהי' לו דמים יהיה עכ"פ סרסור וזה גלוי לכל שלא רצה למחול לו מכל וכל ואומדן דעת הוא כן ומה גם דחזקת מרא קמא לא שייך כאן דב"כ וב"כ לא הי' של שניהם וחזקת ממון לא שייך כאן דהרי זה מודה שחייב לו סרסרות רק שזה טוען שהוא שותף אבל חזקת ממון לא שייך בזה ועיין קצה"ח ונתיבות סי' ר"פ ולפמ"ש יש לפלפל בדבריהם ודו"ק: