שואל ומשיב מהדורא רביעאה · כלל א׳ סימן ל״ב (ו׳)

והנה ק"ל טובא דלפמ"ש התוס' דר"א ס"ל לחלק דבשינוי שנעש' ממילא ודאי אינו קונה בשינוי והך ר"א הוא אמורא דעולא משמי' דר"א אמורא היה כנודע ואיך אפשר שיחלוק על משנה שלימה בב"ק דף צ"ו ע"ב גזל בהמה והזקינ' משלם כשעת הגזילה דהרי שם הוה שינוי ממילא ואפ"ה שינוי קונה והרי שם הזקינה מאליה ואפ"ה א"י לומר הש"ל וא"כ איך יפלוג ולא מצינו מאן דס"ל שינוי במקומו עומד כ"א ב"ש וגם בזה דחה רבא בב"ק דף צ"ד ובשלמא לאביי שם י"ל דר"א סובר ככל הני תנאי דפליני אמשנה אלא לרבא קשה טובא וצ"ע. ולכאור' צ"ב לפמ"ש בחו"מ בש"ע סי' ש"ס ס"ו בהג"ה דאינו נקרא שינוי אא"כ נשתנה שם הגזיל' מכח השינוי דא"כ בגזל בהמה והזקינה דלא נשתנה שם הגזילה כלל ואף במקצת דמעיקרא קרוי שור ועכשיו שור ולא נשתנה שמו כלל ומעיקרא בהמה והשתא בהמה וא"כ אמאי א"י לומר הש"ל ולכאורה היא קשיא גדולה אמנם אחר העיון הדבר נכון דע"כ לא בעינן שישתנה שמו ולא מהני שינוי מעשה רק לענין דאם רוצה הנגזל גוף הגזילה וזה אינו רוצה להחזיר אלא הדמים דמה"ד הי' צריך להחזיר לו גוף הגזילה כעין שגזל רק דע"י השינוי נעשה של הגזלן בזה צריך שישתנה שמו ולא יהיה מקרי דנגזל ול"ש אשר גזל כעין שגזל ולכך ל"מ שינוי מעשה דניהו דהגזלן עשה קנין אבל מ"מ עיקרו של הנגזל וכל שלא נשבח רק שנשתנ' למה לא יחזיר ולכך בעי שינוי השם במקצת אבל לענין אם הגזלן אינו רוצה לשלם מה שנפחת' אצלו כמו בגזל בהמה והזקינה ל"ש לומר הש"ל דהא נשתנה דמקדם היתה בחורה ועכשיו זקנה ואינו כעין שגזל ופשיטא דאף בלא נשתנ' שמו כלל אפ"ה אי"ל הש"ל. ובזה מיושב היטב קושית הקצה"ח סי' ש"ס דאם נימא דבעי שינוי השם מ"פ בגיטין דף נ"ג מגזל חמץ ועבר עליו הפסח א"ל הש"ל ואי אמרת היזק שא"נ שמיה היזק האי גזלן הוא ממונא מעליא בעי שלומי לי' וקשה דניהו דזה חשוב שינוי מעשה כמ"ש התוס' שם אכתי לא נשתנה שמו דמעיקרא נקרא לחם ועכשיו לחם והרבה דברים כתבתי בזה בתשובה ובחידושי לה"פ סי' תנ"ד ולפמ"ש א"ש דניהו דל"מ שינוי לענין שהגזלן א"צ להחזירו אבל להיפך שיפטר הגזלן בזה הא אינו משיב כמו שגזל וז"ב כשמש ואף דבתשובה אחת נשתמשתי הרבה בזה דכל דלא הוה שינוי שם ל"מ שינוי מעשה לפמ"ש יש לבנות ולסתור ואכ"מ. ולפ"ז נ"ל ברור דזה דוקא לדידן דאין שמין לגנב ולגזלן והיינו דלא בעי כעין שגזל שוב ל"ש שינוי השם לבד כ"א בשינוי השם דשינוי מעשה לבד ל"מ ויכול לומר הש"ל וא"כ יקשה עכ"פ דאיך חולק על המשנה וצע"ג. ובזה מיושב היטב הא דאמר רבא בב"ק דף ס"ג שינוי קונה כתיבא ותניא ופרש"י היכא דשני בידים ומשמע דוקא שינוי בידים והדבר תימא דהא אף בשינוי ממילא שינוי קונה כמבואר במשנה דגזל בהמה והזקינ' וכבר תמה בזה הקצה"ח סי' שנ"ה ס"ק ג' והניח בצ"ע ולפמ"ש א"ש דבאמת שם קאי רבה לענין שא"צ הגזלן להחזיר רק דמים אף שהנגזל רוצה בגוף החפץ שלו וכמ"ש רש"י דכי מהדרא לא בעי לאהדר בעינא וא"כ י"ל דלזה צריך שישנהו בידים ויתכוין לקנות וז"ב כשמש ובלא"ה ל"ק לפמ"ש התוס' שם בדף ס"ה ע"ב ד"ה הן דרבה מיירי בשינוי החוזר לברייתו וא"כ בזה י"ל דל"מ רק כשעשה בידים וז"פ. אמנם הרווחתי בזה דלכאור' הי' לי תימה רבה הא דאמרו בב"ק דף צ"ו הכי קאמרו משמי' דר' יוחנן אפילו גנב טלה ונעשה איל עגל ונעשה שור נעשה שינוי והוא תימה גדולה דאיך אפשר לר' יוחנן לומר כן דהא ר' יוחנן אמר דד"ת גזילה המשתנית צריך להחזיר בעינה ומשנתינו משום תקנת השבים ואף בהשביחה חוזרת כלו לגזלן וא"כ ע"כ דס"ל דשינוי אינה קונה והיאך אפשר דס"ל דשלו הוא טובח ושם הוה שינוי ממילא ובהחפזי לא ראיתי מי שיתעורר בזה ולפמ"ש א"ש דהא כתבו התוס' דהך דר"י בדף צ"ד דס"ל גזילה המשתנית חוזרת הוא דוקא בשינוי החוזר ושם הוי שינוי שאינו חוזר. ולק"מ דבלא"ה דדוקא בשינוי השם ס"ל לר"י דקני משא"כ בשינוי מעשה דל"ח כולי האי וצריך שינוי השם במקצת ולכך ס"ל דלא קנה אבל גנב טלה ונעשה איל דהו"ל שינוי השם ועכ"פ מיושב היטב מה דהשיב לו לאו אמינא לך לא תחלוף גברי ההוא משמי' דר' אלעי אתמר ותמהו בשיטה דמה נ"מ בזה ולפמ"ש א"ש דנ"מ דלא יקשה דר"י אדר"י ונצטרך לחלק בין שינוי השם לשינוי מעשה וכדומה ודו"ק היטב. איברא דאכתי קשה הא דאמרו ה"ק ר' יוחנן אפי' גנב טלה ונעשה איל מה לשון אפילו הא הוה שינוי השם דחשיב ובמשנה לא הוה שינוי השם כלל והנ"ל דקאי על מה דהוסיף ר"פ אפילו כחשה וא"כ מיירי בכחשה בידים דהו"ל שינוי מעשה בידים וע"ז אמר אפילו גנב טלה ונעשה איל דהוא מעצמו אפ"ה קנה ודו"ק. שוב ראיתי ברש"י לעיל דהך משנה בדף צ"ו בהא דאמר לאתויי הא דר' אלעי דגנב טלה ונעשה איל ועשה שינוי בידו כתב רש"י דנעשה שינוי לענין זה דאם טבח ומכר שלו הוא טובח ונדחק הפ"י דמשמע דלשאר דבר לא קנה בשינוי והדבר תימה למה כתב רש"י כן וגם בדף כ"ה פירש"י כן והאריך הפ"י שם לפרש למה פירש רש"י כן ולפמ"ש הדבר מבואר דק"ל לרש"י הך דר' יוחנן דהא בס"ד אמר מר קשישא לר"א דהכי אמר ר' יוחנן הך מימרא דר' אלעאי וקשה טובא דאמאי לא דחי דא"א לר' יוחנן לומר כן דר' יוחנן ס"ל בעצמו דגזילה המשתנית חוזרת בעינה וע"כ כתב רש"י דלזה לבד קנאו בשינוי וא"כ ל"ק על ר"י וכיון דאותה מימרא דאמרו משמי' דר"י אמרו משמי' דר' אלעאי ממילא גם ר' אלעאי לא אמר רק לאותו דבר ודברי רש"י נכונים וברורים איברא דהש"ס בדף צ"ד מסיק דר"י ס"ל דשינוי קונה ורק בשינוי החוזר פליג ר"י וא"כ ל"ק כלל וכמ"ש למעלה מדעתא דנפשאי ומיהו אכתי הי' מקום להקשות לפי מה דאמר רחב"א בשם ר"י דאף שינוי שאינו חוזר לא קני קשה דר"י אדר"י וע"כ פירש"י כן ודו"ק: