שואל ומשיב מהדורא תליתאה · כלל ב׳ סימן קפ״ה (ח׳)

שוב עיינתי בזה ברמב"ם פ"ז מא"ב הב"ג וראיתי דיש ראיה לדברי רבינו דכבר הקשיתי על הא דאמרו בב"מ בכהן שאמר לישראל צא וקדש לי אשה גרושה דאיך שייך שליח לדבר עבירה דהא עיקר תלה התורה בביאה והרי ביאה בלי קידושין ג"כ לוקה וא"כ עיקר הוא הביאה ולפי שיטת הרמב"ם אתי שפיר דרבינו ס"ל דדוקא כ"ג הוא דבעל ולא קידש לוקה אבל שאר כהנים וגם כהן גדול בשאר נשים מלבד אלמנה אינו לוקה בבעל לבד רק ע"י קידושין וא"כ גם הקידושין מסייעין להעבירה וא"כ שוב שייך אשלד"ע וכמ"ש ובזה י"ל הא דנקט כהן שאמר לישראל צא וקדש לי אשה גרושה ולא נקט כה"ג שאמר לכהן הדיוט צא וקדש לי אשה אלמנה דלא הוה בר חיובא כשיקדש לעצמו. ולפמ"ש אתי שפיר דשם לא שייך אשלד"ע דבכה"ג חייב בבעל לבד וכמ"ש ויש ליישב גם קושית התוס' דלכך לא נקט שאמר לכהן דיש לומר דכהן מקרי בר חיובא דראוי להיות כה"ג והוה עליו שם בר חיובא ולשיטת הראב"ד דגם כהן הדיוט בעל ולא קידש לוקה יש לומר דלכך לא נקט בכהן דלא שייך אשלד"ע דהא עיקר תלוי בבעל ורק בישראל דלאו בר חיובא הוא כלל ויש לפקפק בזה. ולפענ"ד ראיה ברורה לשיטת רבינו מהא דאמרו בסוטה שם כדרבה דאמר דמ"ט לא יקח משום לא יחלל והרי שם נקט הברייתא גם כה"ד בחליצה וגרושה וקשה למה לא משני על כלהו דגם בכה"ד אינו לוקה רק בקידש ובעל ועיין רש"י דפירש על אלמנה לכה"ג ולא פירש על כה"ד והרי רש"י ס"ל כשיטת הראב"ד וע"כ צ"ל דבאמת יש לאוקמא ע"י שליח רק דלא שייך אין שלד"ע דהא עיקר היא הבעילה וכמ"ש. ולפ"ז י"ל דגם הס"ד שם ידע מהך דרבא רק דהוה ס"ל דבהדיוט בעי שיהיה קידושין וביאה וכמ"ש הרמב"ם וא"כ שוב לא שייך אין שלד"ע דעיקר היא הבעילה ומכל מקום יש עבירה בידו דבלא הקידושין ליכא איסור וע"ז חידש דאצטריך לכה"ג דלא יקח רק בשביל לא יחלל ובזה א"צ לקידושין כלל וכמ"ש אבל בכה"ד באמת אינו חייב עד שיקדש ויבעול וז"ב ועכ"פ מה דגריס בסוטה שם רבה הוא ט"ס וצ"ל רבא דרבא פליג בזה עם אביי ודו"ק היטב כי הוא נעים ונחמד: