שואל ומשיב מהדורא תליתאה · כלל א׳ סימן ע״ו (ג׳)

ואחרי צאת התשובה נתחדש לי דברים ואמרתי לרשום בקצרה דהנה בשו"ת נוב"י מהד"ק חלק אהע"ז סימן נ"ד הפליא בזה דביבמות דף מ"ב נקט לא ישא אדם מעוברת חבירו הרי שתלה האיסור בדידיה שלא אמר מעוברת שמת בעלה לא תנשא וגם לא נזכר שם מיתה שיאמר שלא ישא אדם מעוברת שמת בעלה או מניקה שמת בעלה ובכתובות הסוגיא בהפך מכל אלה שתלה האיסור בדידה וע"כ דמזה ראיה להר"ש הזקן דבגרושה לא משתעבדא ועל דידה ליכא איסור שבידה לשמוט דד מפיו ורק על הנושא אסור כל שהוא אינו רוצה לשמוט דד והוא נושא אבל באלמנה גם עליה איכא איסור ודפח"ח. והנה צריכין להבין לשיטת ר"ת השינוי הסוגיות. ולפענ"ד נראה דהנה בירושלמי אמרו והובא בתוס' סוטה דף כ"ד דהטעם של מניקת חבירו הוא משום ובשדה יתומים אל תבוא והיינו כיון שהתינוק יש לו שעבוד עליה. ולפ"ז נראה לפענ"ד דבר נכון דהא בגרושה ליכא משום שעבוד רק משום גזירת חכמים דלא פלוג והנה בהא דאמרו בפרק האשה שנפלו בכתובות דף ע"ח ע"ב ד"ה הכי גרסינן ברש"י דבמוכרת באירוסין אמרינן לכתחלה לא תמכור ואם בא לוקח לב"ד לימלך אמרינן ליה לא תזבין וביאר התוי"ט דבאמת לא תמכור לאו אדידה קאי דלה אין יכולין למחות אבל ללוקח הבא לימלך ודאי דמוחין בו וביאר הדברים משום דאמרינן למה לך לכנס בענין שיש בו איסור ניהו דאם מכרה ונותנה קיים ועליה אין איסור אבל אתה מה לך לכנס בזה ועיין משנה למלך פ"י מהלכות זכייה ומתנה ובזה נלענ"ד דה"ה הכא דזה הבדל שבין גרושה לאלמנה שבאלמנה האיסור עליה כיון דמשעבדא אבל גרושה אין האיסור עליה רק שלבעל אנו מוחין למה לך לקחת אשה כזו שעכ"פ מצד היושר הוא שתניק קח לך אשה אחרת שאין עליה שום התחייבות ולכך תלוי האיסור בו. ובזה נראה לפענ"ד ליישב קושית הנוב"י דלר"ש הזקן דגרושה כיון שאינה משועבדת להניק לא חל האיסור א"כ ה"ה לב"ש באלמנה דס"ל דאינה משועבדת לי' כלל איסור מיניקת והרי בכתובות דף סמ"ך אמרו הן הן דברי ב"ש הן הן דברי ב"ה והיא קושיא חמורה ולפמ"ש אתי שפיר דהמעיין בתוס' יבמות דף מ"ב ובכתובות שם דף סמ"ך הביאו דברי ר"ש הזקן בלשון הזה דגרושה מותרת לינשא דלא משעבדא להניק א"כ יש לומר דבאמת על הבעל יש איסור גם בגרושה רק עליה אין איסור והנ"מ הוא כמו דשם אם מכרה ונתנה קיים אף שהלוקח אסור לקנות ה"ה הכא כיון שהיא אינה עושית איסור אין מוציאין ממנו. ומעתה שפיר אתי הן הן דברי ב"ש דלכתחלה עכ"פ אסור לישאנה: