אברא דעדיין קשה דלמה מייבם קטן והא הוה דבר שיל"מ וא"ל דמקיים המצוה דאם נימא לאבא שאול יבמה יבא עלי' למצוה ובעי שיתכוין לשם מצוה א"כ קטן דלאו בר כוונה הוא ושוב לא מקיים המצוה ויש לחוש לחשש אשת אח שלא במקום מצוה שוב יהי' אסור ליבם דכאן לא שייך שיהוי מצוה לא משהינן דהא אינו מקיים המצוה. ובזה נראה לפענ"ד הא דפריך ביבמות דף קי"א קרי כאן להקים לאחיו שם והא לאו בר הכי אמר אביי אמר קרא יבמה יבא עליה כל דהו והקשה המהרש"א דהא לשיטת התוס' יבם קטן אינו קונה מה"ת רק מדרבנן וכאן מרבה מקרא וכתב המהרש"א דניהו דאינו קונה מה"ת אבל אין איסור מה"ת ולפמ"ש כל דלא קנה שוב אין כאן קיום מצוה מה"ת וא"כ שוב לאבא שאול יש חשש משום אשת אח שלא במקום מצוה ושוב מהראוי להמתין דהו"ל דבר שיל"מ ושיהוי מצוה לא משהינן ובפרט היכא שכעת אינו יכול לקיים המצוה כראוי ועיין תה"ד הנ"ל ובהשו"ת שציינתי לעיל שמבואר כן בהדיא אך ז"א דמה"ת לא שייך דבר שיל"מ וא"צ להמתין ולפ"ז מן התורה באמת מרבה יבמה יבא עליה כל דהו אבל מדרבנן שוב אין הקטן קונה דיש חשש שמא יהי' סריס והקנין מרופה וכעין דאמרו בב"ב דף קמ"ב דרפויי מרפיא בידיהו ולכך לא קנה גם ביבם ול"ק מדברי הש"ס ודברי המהרש"א אמת דהתורה התירה בשביל האיסור אבל קנין אינו והיינו מדרבנן וא"כ דבריו נכונים ולא מטעמו ועיין נו"ב מהד"ק חלק אהע"ז סי' נ"ד שלא נזכר מדברי המהרש"א ובמהד"ת בסי' קי"ט ובסי' ק"מ ואכ"מ להאריך:
שואל ומשיב מהדורא תנינא · כלל ג׳ סימן ה׳ (ה׳)
שאלה ותשובה, בנוסח המקורי.
נחלת הכלל · Lemberg, 1865-1890
על התשובה הזאת
זהו מקור הלכתי מתוך שואל ומשיב מהדורא תנינא, מוצג בנוסחו המקורי ובלי עריכה. תשובה הלכתית נכתבה לשואל מסוים, בזמן מסוים ובנסיבות מסוימות, ואין ללמוד ממנה למקרה אחר בלי הכרעה של פוסק. הצגתה כאן היא לצורך לימוד המקור בלבד.