שואל ומשיב מהדורא קמא · כלל ג׳ סימן רי״ח (ג׳)

והנה בהא דאמרו שם דאם לא אמרו שנגמר דינו אף שבאו עדים והזימו אותם ואמרו בע"ש הרג הנפש חייבים עדים הראשונים דבעידנא דקא מסהדי לאו בר קטלא הוא ופירש"י דאלו הוה אתי ומודה הוה מפטר והוא תימה גדולה דמעולם לא שמענו דאם מודה שהרג מפטר וכל חייבי מיתות ב"ד יוכלו להודות ולפטר וכבר התפלאו בזה התוס' שם על רש"י ולפע"ד נראה דיש להסתפק לדידן דקי"ל כר"ה דכל אחת באה בפ"ע ומעידה דלא כר"ח איך הדין אם באו שנים ומעידים שבע"ש הרג אותו פב"פ ובאו שנים אחרים ואמרו דבאחד בשבת הי' המעשה באופן דלא היו רק הכחשה והנה לענין שיהי' הוא נהרג לא קמבעיא להו דעכ"פ תרווייהו קא מסהדי שהרג הנפש ונתחייב מיתה ועיין בסי' למ"ד בחו"מ לענין ד"מ וה"ה לענין ד"נ דעכ"פ לדברי שתי הכתות הרג הנפש וכל אחת כשרה בפ"ע אך נראה להסתפק איך הדין אם בעת שבאו הראשונים והעידו שבע"ש הרג הרוצח הודה שהרג אז הנפש ואח"כ באו עדים אחרים והכחישו שבאותו יום עוד לא הרג והנה הוא נפסל לעדות מאז שהעידו עליו שנים הראשונים ואף אח"כ כשהכחישו השנים האחרונים כיון דכל אחת כשרה בפ"ע הוא עכ"פ נפסל בשביל העדים הראשונים דכל שלא הזימו מהמנינן גם לראשונים ועכ"פ נפסל מספק ולפ"ז נראה לפע"ד דבר חדש דבכה"ג שוב לא יהרג כלל וטעם הדבר דבאמת הש"ס מקשה במכות דף וא"ו הרוג יציל ומשני במקיימי דבר ולא בעושי דבר ולפ"ז גם לענין ההורג קשה קושיא זו דכשמודה לדברי העדים והוא רשע שהרג הנפש שוב יציל וצריך לומר במקיימי דבר ולא בעושי דבר ולפ"ז זהו כשהוא עושי דבר אבל כאן באמת העדים האחרים הכחישו ואמרו שאח"כ ביום א' הרג וא"כ שוב לפי דברי עדות האחרונים אז ביום וא"ו לא היו עוד עושי דבר וכיון שעכ"פ הוא נפסל עפ"י שנים עדים כשרים אף שנתכחשו כל שלא הוזמו התורה האמינתם לפסול זה האיש ונמצא זה האיש פסול ושוב לא יוכלו להרוג אותו גם עפ"י העדים האחרונים דעכ"פ כבר נפסל זה הרוצח והו"ל נמצא אחד מהם קאו"פ וממנ"פ באחת משתי כתות העדות מצטרף הרוצח לפסול העדות ואנן לא ידעינן את מי האמת והו"ל נמצא אחד מהם קאו"פ ואף דהתוס' בב"ב דף ל"א כתבו דבעדות המכחישות זא"ז ל"ש נמצא אחד מהם קאו"פ היינו במה שהעדים עצמם מכחישים זא"ז כיון דאין פסולן ניכר וגם מכחשו זא"ז וגם דתתקיים העדות בשאר אבל בד"נ דע"כ לא נהרג רק ממנ"פ ע"פ עדות מאחת משתי הכיתות וכיון דלא נדע אפשר לומר דשמא האמת עם האחרונים וא"כ כבר נפסל הרוצח ע"פ שנים הראשונים והו"ל נמצא אחד מהן קאו"פ וכן להיפך שמא הראשונים אומרים אמת וכבר נפסל עפ"י הראשונים והאחרונים נפסלו משום נמצא אחד מהם קאו"פ ולשיטת הסוברים דבהגדה לחוד מצטרפים וכיון שכן עכ"פ הוא הגיד שהרג הנפש ונצטרף בפסול וז"ש רש"י דאלו הוה מודה הוה מפטר דהיינו אם היו באים שנים להעיד שהרג ע"ש ולא היו מזימין ואלו אז היו מודה הי' מפטר וכמ"ש משא"כ כשנגמר הדין אז הי' בר קטלא תיכף ומיד וא' לא נצטרף דהו"ל עושי דבר וכבר נגמר דינו ודו"ק היטב כי הוא חריף ועמוק.