שואל ומשיב מהדורא קמא · כלל ג׳ סימן קע״ו (ה׳)

והנה בהא דמבואר באהע"ז סי' צ"ו סעיף ה' אם במטלטלין ג"כ מכירתה מכירה קודם שנשבעה אף שנשבעה לבסוף ובספר בית מאיר הקשה דכל הטעם דבמקרקעי ל"ע המכירה משום דבע"ח מכאן ולהבא הוא גובה והא במטלטלין והרהינו אצלו לכ"מ למפרע הוא גובה כמבואר בפסחים דף ל"א וברז"ה ורמב"ן שם ומכ"ש במשכנו שלא בשעת הלואתו ע"ס ולפע"ד נראה דהנה בהא דאמרו ביבמות דף מ"א תגלי מלתא למפרע לא אמרינן והקשה הנמוק"י דהא בהך דספיקות אמרינן תגלי מלתא למפרע וכת' דשם כל שלמפרע נתגלה שהיא בת חליצה שייך תגלי מלתא למפרע אבל כאן ניהו דאח"כ הפילה אבל לא הי' ראוי מעולם שתפיל ודלמא סיבה מקרית אירע שהפילה ול"ש תגלי מלתא למפרע ועמלמ"ל פ"ו מגירושין וא"כ גם כאן בשלמא בכל בע"ח שייך לומר דקנה משכון למפרע דכל שגובה לבסוף הוא גובה מה שהלוה לו ושייך תגלי מלתא למפרע אבל בכתובה דעיקר החיוב הוא כשתתאלמן וכשתשבע לבסוף א"כ ל"ש תגלי מלתא למפרע דהא לא נתחייב לה כ"ז שלא נשבעה ואם מתה ולא נשבעה אין אדם מוריש שבועה לבניו בכתובה וא"כ כל שלא נשבעה לא שייך החיוב למפרע וגם לפי חלוקו של התוס' ג"כ א"ש ודו"ק היטב ואף אם נימא דלאחר מיתה מועיל משכון כיון דאם תפסה בחייו לא הי' מועיל כלל פשיטא דלאחר מיתה לא עדיף מתפסה בחיים דשם לא היתה יכולה למכור דל"ש למפרע הוא גובה דלא נתברר אם ימות הוא קודם וכמ"ש וז"ב. אמנם בגוף הקושיא תמהני על הרב הנ"ל שירד תמיד לעומקא דדינא ואיך פשוט לו דמה שתפסה ומכרה המטלטלין קודם שנשבעה הוה כמשכון וניהו דמשכון קונה במטלטלין היינו במשכנו מדעתו בשעת הלואה או אח"כ או ע"י הגביות ב"ד אבל מה שתפסה שלא ברשות דכ"ז שלא נשבעה הוה גזל בידה דדלמא לא מגיע לה ובמשכנו שלא ברשות הו"ל גזל ניהו דחייב באחריות ובאונסין וכמ"ש הש"ך אבל לענין שתקנה המשכון ויהי' מועיל מכירתה זה בודאי ליתא דגזל הוה ולכך ל"מ מכירתה וז"ב כשמש ובלא"ה תמהני דכי תנאי שקלית מעלמא הא שטת הר"י מגא"ש דכל שלא משכנו בשעת הלואה או ע"י גביית ב"ד אף שנתן לו הלוה אח"כ מעצמו משכון ל"מ דמלוה אינה קונה גם משיכה אינה קונה ואין המטלטלין נקנין במשיכה למשכון דמנה אין כאן משכון אין כאן וכמ"ש הר"ן פ' שבועת הדיינים ובנימוק"י פ"ק דב"מ בשם הר"י מגא"ש ועקצה"ח ר"ס ע"ב דביאר כן בהדיא וא"כ ממילא גם כאן בוודאי ל"מ מכירה דלא עדיף מאלו הי' נותן לה מעצמו וכל שמכרה קודם השבועה ולא הי' בגביית ב"ד לא הועילה במכירתה וז"ב.