אורים ותומים, תומים · סימן מ״ט, ד׳

וי"א דאין שייך בשטרות כו' הרב הש"ך בס"ק ט' תמה על הרב רמ"א בזה דנמשך בזה אחר תשובת רשב"א והרשב"א לא אמרה רק בשטר הרשאה וכדומה שאין בו שעבוד אבל שטר הלואה שיש בו אחריות נכסים מודה הרשב"א דלא יכתבו דכבר עשו שליחותן וכמו שכתב בשטר מכר באחריות נכסים לא יכתבו דכבר עשו שליחותן וה"ה בשטרי הלואה דיש בהו גם כן אחריות נכסים והאריך להביא גמרא בב"ב דף קע"א דאמרינן עדים שעשו שליחותן איך יחזרו ויעשו שליחותן ונראה ברור דדברי רמ"א מוסבי' על מ"ש מקדם בשם הר"ן דאם לא נעשה קנין ומחוסר נתינה לא אמרינן עשו שליחותן הא עשו קנין סבירא ליה לר"ן לא יכתבו דכבר עשו שליחותן וע"ז הביא רמ"א די"א דלא עשו שליחתן בשטרות ואם כן לק"מ דדל מהך רשב"א הא בררתי לעיל בסימן מ"א בתומים ס"ק ג' באריכות דעת התו' והרא"ש דלא שייך בשטרות עשו שליחתן רק מחשש מוקדם הא בקנין דלא שייך בי' מוקדם לא שייך ביה עשו שליחתן ועיין מש"ל באריכות וכן נראה מדברי רשב"א בתשובה דכתב אבל בשטר מכר כל שחוזרים וכותבים אחריות עכשיו משתעבדים נכסים בשטר זה והם עשו שליחתן וזהו דמדמי הרשב"א לגט דמשעבד בו נכסים וכן הדין בשטר הלואה בלי קנין דע"י השטר משעבד נכסים והוי כמו גט לדעת רשב"א אבל בשטר קנין דקנין משוי לי' שעבוד ואפילו לא נכתב שטר או נאבד שטר משעת קנין נשתעבדו נכסים ואין צורך בשטר כלל רק לראיה לברר שהיה קנין דאולי ימותו או ילכו עדים למד"ה ובשטר ראיה מודה רשב"א דלא דמי לגט כלל ולא אמרינן ביה עשו שליחתן דלא הוי ספר מקנה כלל ודברי רמ"א מורים בלא"ה דמוסב על שטר קנין דכיון דשטר ראשון חספא בעלמא דיש בו טעות וכדומה אם כן איך יכתבו הא ה"ל מוקדם דהא לא נשתעבדו נכסים רק בשטר והשטר ראשון חספא והך שטרא היום הוא דנכתב ודוחק לומר דבאמת יכתבו מזמן השני דזה אינו סובל סתימת לשון הרמ"א כלל אלא ברור דקאי על שטר שיש בו קנין ולית ביה מוקדם וגם דברי הש"ך לא קשיא ואין מקום להשגתו ומה שקשה על הרשב"א הא אף בשטר מכר וכתב ביה אחריות לא משוי שעבודא דקי"ל המוכר שדהו בעדים גובה מנכסים משועבדים ואם כן השטר רק לראיה בעלמא ולא משוי ליה שעבוד כלל עיין מש"ל בסימן קט"ז באריכות בזה: