שואל ומשיב מהדורא שתיתאה · חלק ס׳ סימן ג׳

והנה אור ליום ב' פ' יתרו תרח"י י"ז שבט הי' אצלי החריף מוה' מאיר מימון ואמר לי על דברת הטו"ז חו"מ סי' למ"ד שחידש דהך דר"ח קיימא ל"ש בקנס בעדות מיוחדת וע"ז אמר הוא דדברי הט"ז יש לדחותם דגוף העדאת עדים לחייב שבועה ל"ש במודה בקנס דהנה הריטב"א בחידושיו לשבועות דף ל"ד בהא דאמרו גבי ראי' בלא ידיעה דלא משכחת לה בקנס וכתב הריטב"א דבשלמא בממון יש לחייב בראי' בלי ידיעה כגון שאמר לא לויתי ואתי עדים שלוה שייך לחייבו משום דהוחזק כפרן אבל בקנס ל"ש זאת דאף אם יטעון לא אנסתי ובאו עדים שאנס אשה אף שמוחזק כפרן פטור כמו דמודה בקנס פטור ה"ה הודאה מתוך כפירה פטור ע"ש ודפח"ח ולפ"ז הרי הר"ן והריטב"א והנמוק"י כלם כתבו דהך דר"ח לא משכחת לה רק כשטען שלא לוה ועדים אינם מעידים רק שלוה אבל לא ידעו שחייב עדיין דלא מקרי ש"ק דהא הלקוחות יכולין לטעון שמא פרע והוא מחייב שהרי הוחזק כפרן ולפ"ז שוב ל"ש דר"ח בקנס דיתחייב שבועה דהא הו"ל מודה בקנס דהא החיוב בא על ידי הכפירה וא"כ לא עדיף מאלו הודה דפטור דאשר ירשיעון אלקים כתיב והב"ד לא מצי לחייבו ואם כי לכאורה דברי חכמה הם אבל לא ידעתי כוונתו דמ"מ שייך הך דר"ח בממון ויליף ק"ו מה פיו שאינו מחייב קנס מחייב שבועה עדים שמחייבים קנס אינו דין שיוכלו לחייב שבועה בממון גמור וניהו דבקנס לא יוכלו לחייב עפ"י עדים שבועה אבל מ"מ שבועה יכולים לחייב מק"ו וז"ב ופשוט. אך בגוף דברי הריטב"א נלפע"ד לפמ"ש בתשובה לפרש הך דמודה בקנס דפטור הוא מטעם שקנס ל"ש רק אם אינו משלם ברצון רק שמוכרח לשלם שייך קנס שקנסו התורה אבל איך שייך קנס אם הוא משלם ברצון והרי מודה בקנס ואם לא מודה לא הי' מתחייב ואיך שייך בזה קנס הא הוא רצון גמור ולפ"ז זהו כשמודה אבל כשהוא כופר רק שמתחייב ע"י כפירתו א"כ מה בכך שהו"ל מתחייב ע"י עצמו סוף סוף הוא לא רצה להתחייב ואנן מחייבינן לי' ובכה"ג אפשר דחייב לשלם ודוק היטב. ובגוף קושית הקדמונים דאיך משכחת לה הך דר"ח דהא הו"ל ש"ק נלפע"ד דבר חדש דאף במעידין שעדיין חייב מנה הוא מתחייב עפ"י מה שאמרתי זה שנים רבות בישוב קושית התוס' במודה במקצת היאך חייב הא הו"ל ש"ק והקשתי הא כל האומר לא לוה כאומר לא פרעתי וא"כ ה"ה בכאן הרי כשכופר בחמשים ממילא הוא מודה שלא נשתעבדו קרקעותיו ולגבי דידי' הו"ל כאלו מחל ש"ק. אך ז"א דהא עכ"פ זה שמודה הו"ל ש"ק ופטור ג"כ משבועה ולפ"ז בהך דר"ח דהוא כופר לגמרי שוב הו"ל כאלו אומר שלא נשתעבדו קרקעותיו ומחל לו על הקרקעות וא"כ לגבי' לא הוה ש"ק ודו"ק כנלפע"ד ודו"ק: