שואל ומשיב מהדורא תנינא · כלל ד׳ סימן ק״י (ז׳)

והנה בשנת תרי"ז יום ג' נשא ראשון להגבלה למדתי עם תלמודי סי' קצ"ב ונסתפק תלמודי המופלג מו"ה שמואל ג"ב נ"י בהני דינים המבוארים בסימן קצ"ב דלא הוה חזקה גמורה שלא עשה חזקה גמורה היאך הדין אם קנה עכ"פ למי שפרע דעכ"פ עשה קצת קנין. והשבתי בפשיטות דדוקא בכסף דמה"ת הוה קנין רק דחז"ל עקרו הוא דשייך מי שפרע אבל במקום של"מ מן התורה לא שייך מי שפרע והקשה אחד מהתלמידים דא"כ לר"ל לא שייך מי שפרע כלל והראיתי לו דברי הש"ס ב"מ דף מ"ח דמפלפל בזה ומסיק דלר"ל דברים ומעות קאי באבל אבל זה לר"ל ולר"י לא קאי באבל רק במקום שקונה מה"ת כמ"ש בשטה שם ובר"ן הובא ביתה יוסף בסי' ר"ד וא"כ הכא דלא קנה כלל מן התורה שוב לא שייך מי שפרע אמנם לפמ"ש הקצה"ח בסי' ר"ד שם בביאור דברי הש"ס ע"ש ס"ק ב' יש לדון בזה וצ"ע. והנה נסתפקתי אם מי שחייב במי שפרע אי חייב בדיני שמים או לא ועיין בתשובת מהר"ם מינץ סג"ל סי' ק"א משמע דאין עליו בדיני שמים ע"ש היטב. והנה אם היה חייב בדיני שמים בודאי היה פסול לעדות כמ"ש בשיטה מקובצת ב"ק דף נ"ו דכל הני דחייבין בדיני שמים פסול לעדות אך אם אינו חייב בדיני שמים צ"ע אם פסול לעדות ועיין שו"ת כנסת יחזקאל שהביא בשם המעד"מ שכל מי שהוא חייב במי שפרע פסול לעדות והוא חולק עליו וכן עיקר לפע"ד. והנה בשנת תרח"י כ"ה שבט למדתי מס' ב"מ ובדף ק' שם גבי המחליף פרה בחמור כתב רש"י דלהכי נקט המחליף משום דבמוכר במעות ל"ק עד דמשיך. וקשה לי דכל הטעם דבעי משיכה משום שמא יאמרו נשרפו חיטך בעלייה וכאן לא שייך הגזירה דהרי לפי טענת המוכר שלא מכר לו הולד א"כ יטרח ויציל בשביל הולד וא"כ מצי למנקט בכהאי גוונא במוכר וזה טען שלא מכר לו הולד וזה טוען שמכר לו הולד ג"כ אך זה אינו דא"כ לפי טענת הלוקח דמכר לו הולד שוב ל"ק לגמרי דלא יטרח ויציל וגם לפמ"ש השיטה מקובצת דמיירי דאמר פרה מעוברת מכרתי לך מיהו לא הוה ידענא אי ילדה כבר האי פרה ואתן לך פרה מעוברת אחרת תחתיה וזה טוען שמכרה בעודה מעוברת וילדה אח"כ ע"ש ובקצה"ח סי' ר"ד ולפ"ז שוב יקשה דבזה נ"מ גם במכירה ומשום דודאי זה יטרח ויציל דהא בשעת מכירה היה פרה מעוברת וכיון דלא פירש איזה פרה יהיה מוכרח ליתן לו פרה אחרת ואף דמבואר בסי' רי"ד דבית בבית מראהו זה שנפל מ"מ זה במכר לו סתם בית אבל במכר לו פרה מעוברת דאם הי' ילדה מקודם היה נותן לו פרה מעוברת תחתיה דאחר הלידה שוה יותר שוב עכ"פ בעת המכירה היה יכול לחזור ולתת לו פרה אחרת שוב טרח ומציל דעכ"פ צריך למיקם בדינא ודיינא ומה גם כיון דישנן עוד פרות באותו חצר שהרי נחלקו אם יוכל לתת לו פרה אחרת שוב יטרח ומציל אגב שאר פרות כמו באם היה בחצר של המוכר כמבואר סי' קצ"ח: