תשובות הרא״ש · כלל נ״ה סימן י׳ (ג׳)

תשובה דקדקתי בטענת ר' משה ן' נעמן שתבע מר' משה ן' אלרגאל בהרשאת אשתו שהיא יורשת את פלונית שהיתה אשתו של רבי משה בן אלרגאל הנזכר ע"פ תקנת הנישואים שנהגו בטוליטולה והשיב רבינו משה אלרגאל הנזכר מאחר שהוא בא לזכות בירושת פלונית אשתו על פי תקנת הנישואין הרי התקנה היא אומרת שהאשה יכולה לתת מנכסיה לכל מי שתרצה ועוד שהוא מנהג פשוט בטוליטולה שהאשה נותנת נכסיה לכל מי שהיא רוצה ואין לשנות המנהג והראה השטר שאשתו נתנה לו כל נכסיה ואחרי טענותם דקדקתי בתקנה ולא מצאתי כתוב לא בפירוש ולא ברמז שהשליטו את האשה לתת נכסיה אחרי מותה למי שתרצה אלא תקנו והעבירו חצי נכסיה מבעלה שהוא ראוי לירש הכל ונתנום לקרוביה הזוכים בירושתה וכל דבר שלא תקנו הם צריכים אנו לילך אחר דין תורה ומן הדין אין האשה יכולה לתת נכסיה בחיי בעלה לשום אדם לא נכסי מלוג ולא נכסי צאן ברזל הלכך אין במתנה כלום ודאי אם היתה נותנת מעכשיו כל נכסיה לבעלה באותו ענין שלא תוכל לומר נחת רוח עשיתי לבעלי היתה המתנה קיימת אבל מעכשיו ולאחר מיתה שנתנה לבעלה מדין תורה לא היתה צריכה ליתן נכסיה לבעלה אחר מיתה כי ממילא הבעל יורש הכל אלא משום התקנה הוצרכה ליתנם לו כי התקנה העבירה חצי הנחלה מן הבעל [ונתנה למי שהוא ראוי ליורשה והיא כונה לבטל התקנה ולהעמיד הבעל על ירושה דאורייתא ולאו כל כמינה לפי שעיקר התקנה להעביר הנחלה מן הבעל] ולתתה למי שראוי ליורשה הלכך אין במתנה כלום לפי שעוקרת עיקר התקנה כל זה נראה לי מדין תורה לפי התקנה אבל בטענה השנית שטען ר' משה בן אלרגאל הנז' על המנהג איני בא לעקור המנהג אם יתברר הדבר שהוא מנהג פשוט בטוליטולה שהוא ראוי לסמוך עליו והכל סומכין על זה המנהג בשעת הנישואין במקום שההלכה רופפת בידך הלך אחר המנהג הנראה בעיני כתבתי אשר בן ה"ר יחיאל זצ"ל.