תשובות הריב״ש · חלק תל״ד סימן ג׳

תשובה אם שניהם משתמשין בגג יחד ומוחזקין בו כגון שכל א' מהם יש פתח מביתו ליכנס לגג או בדרך אחרת נכנסין ויוצאין בו ומשתמשין בו התשמיש שאדם רגיל להשתמש בגגו הדבר ידוע שהוא לשניהם אחר שאין לאחד ראיה לא בעדים ולא בשטר יותר מן האחר ואם האחד משתמש ומוחזק בכולו ונכנס ויוצא שם דרך פתח הפתוח מביתו ולגג או בענין אחר והאחר אינו מוחזק בו אלא שבא עתה לשאול חלק בו או לומר כולו שלי הדבר ידוע שהקודם בחזקה אין מוציאין מידו וזה שבא עתה להוציאו מחזקתו בלא עדים ובלא שטר לאו כל כמיניה דכיון שזה מוחזק בגג המוציא מחבירו עליו הראיה ואם מפני שהגג נכון גם על הכותל האחר אין זו ראיה שיהיה לו חלק בו כיון שהאחד משתמש ומוחזק בכולו דשמא כשנבנה הגג נעשה כן ברצונו של זה אם בדמים שנתן לו בעל הגג או שמחל לו על נעיצת הקורות ואם אין לשום אחד מהן חזקה בגגו ולא היו רגילין להשתמש בו אלא שבאין עתה לדין מי יחזק בו זה אומר שלי או של אבותי היה וזה אומר שלי או של אבותי היה בזה היה נראה לכאור' שיהיה הדין כל דאלים גבר ואין ב"ד נזקקין להן כדאמרי' בב"ב (ל"ד:) זה אומר של אבותי וזה אומר של אבותי אמר ר"נ כל דאלים גבר ומפרשינן התם בגמ' דלא אמרינן בה יחלוקו כדאמרי' גבי מחליף פרה בחמור וילדה משום דהתם להאי אית ליה דררא דממונא ולהאי אית ליה דררא דממונא ר"ל שלכל א' מהם היה לו בה טענת ממון שהאחד היתה כל הפרה שלו מקדם והאחר היא עתה כלה שלו אבל בזה אומר של אבותי וזה אומר של אבותי אין לשום אחד מהם דררא דממונא ואי דמר לאו דמר ופירש המפרש ז"ל דההיא דזה אומר של אבותי אי תפסי בה תרווייהו הוה אמרינן בה יחלוקו כדאמרינן בשנים אוחזין בטלית זה אומר אני מצאתיה וכו' דההיא נמי ליכא דררא דממונא למר ולמר כדאיתא התם דכיון דתפשי בה תרווייהו אין לומר כל דאלים גבר ושיגזול זה מיד חברו מה שהוא תפוש בו כמוהו אבל כשאין אחד מהן תפוש בו בזה אומרים כל דאלים גבר. ובנדון זה ג"כ כשאין אחד מהן מוחזק בגג ולא משתמש בו ובאין עליו עתה לדין היה נראה שמניחין אותן לכל דאלים גבר עד שיביא אחד מהם ראיה שהוא שלו אלא כיון שהגג הזה נכון על שני הכותלים ואע"פ שאין משתמשין בו יחד כיון שאין האחד משתמש בו יותר מן האחר הוה ליה כתפשי לה תרווייהו במטלטלין שכל שאין לזה עדים ולא לזה יחלוקו כדינא דשנים אוחזין בטלית זהו מה שנראה לי בזה וחתמתי שמי יצחק ב"ר ששת זלה"ה: