שואל ומשיב מהדורא רביעאה · כלל ג׳ סימן קמ״ג (י״ג)

והנה בשנת תרי"ג אירע מעשה שבא אחד להסוחרים שישלחו סחורות להסוחרים בעיירות קטנות ואמרו הסוחרים שהסוחרים קטנים יתנו להם שט"ח על הסחורה והאיש לא הי' לו שט"ח מהם ואמרו לו שיתן הוא וועקסיל ואמר שלא רצה שהרי הוא שולח להם רק שנתן געגינשיין שקבל הסחורות ועד שיגיע להסוחרים הקטנים הוא קבלם. והנה זה מסר לבעה"ג סחורות ובעה"ג נסע לאיזה כפר והיה שריפה ר"ל ונשרפו כל הסחורות ונשאלתי אם חייב זה שנתן הגעגינשיין והשבתי דלכאורה כיון דזה אינו רק ש"ש שהוא מקבל שכר עבור ששולח הסחורות א"כ הרי שריפה קי"ל דהוא אונס כמבואר בחו"מ סי' ש"ג ואף שזה הבע"ג פשע שדרכן של הבעה"ג שעומדין מחוץ לכפר ואינם עומדים בתוך הכפר מ"מ זה האיש הוא אונס גמור שמה היה לו לעשות והוא מסר להבעה"ג בטוח ובעוה"ר הוא ג"כ נשרף עם הסחורות אך נראה כיון דזה נתן געגינשיין וא"כ הוה כקיבל אחריות הדרך עד שיגיע להסוחרים א"כ הוה כקיבל אחריות של אונסין גם כן והו"ל כאלו זה הקיף לעצמו הסחורות ואח"כ הוא שולח השטרות להסוחרים ואם היה מגיע לידם הו"ל כאילו קיבל הסוחר הכללי שט"ח של הסוחרים הקטנים ופטר לזה שהקיף ממנו כנלפענ"ד. והנה בהא דמבואר בש"ע חו"מ סי' קע"ו דאינו רק כש"ח והש"ך כתב שם דאפילו ש"ח לא הוה וכמו בנזקין ע"ש ולפענ"ד היה נראה דהנה לכאורה קשה לפמ"ש בשיטה מקובצת הנ"ל דש"ח אינו ראוי שיתחייב כיון שלא נהנה רק בשביל שזה נשען על שמירתו היה קרוב למזיק א"כ כאן שהתנדב לשמור אבל זה לא נשען על שמירתו א"כ ל"ש לחייבו כלל מיהו ז"א דכאן כיון שהוא שותף הרי כל מה שטרח בעסק גם הוא ירוויח בזה ובודאי הוה ש"ח עכ"פ ולפ"ז שם בנזקין דכל שתפסו נעשה ש"ח א"כ ל"ש זה נשען על שמירתו שהרי לא קיבל עליו שמירה כלל ולא יגיע לו ריווח דאינו גובה רק מגיפו ח"נ א"כ לכך לא נעשה ש"ח. והנה מ"ש הש"ך שם בשם מהר"ם אלשקר דהוה שמירה בבעלים ופטור אף כשפשע כבר הארכתי בזה בתשובה להוכיח דלא כדעת לחם רב ורדב"ז ח"ב סי' תת"מ שדעתם דכל דפשע והפסיד לעצמו נסתלק משמירה ולא מקרי שמירה בבעלים והארכתי שם וכעת אני מוסיף דהדבר מבואר בסי' סט"ו דאף דשינה או פשע א"י לחלוק אלא משלם לו הפסדו הרי דלא נתבטל השותפות וא"כ הו"ל שמירה בבעלים מיהו י"ל דשם הוה בתוך הזמן ע"ש ועסמ"ע שם ס"ק מ"ז דל"מ פועלים זל"ז ואני תמה דהדבר מבואר במהרי"ק סי' קפ"א ולא הביא ראיה מדברי הרמב"ם אלו ע"ש. והנה הסמ"ע ס"ק כ"ו כ' דאינו חייב רק הרביעית מהסך והט"ז תמה בזה ועש"ך מ"ש בזה ואני תמה דהא שומרים נעשו ערבים וא"כ נתחייב בכל האחריות דלא כהסמ"ע: