שואל ומשיב מהדורא קמא · כלל א׳ סימן נ״ז (ב׳)

הנה בלמדי עם התלמידים ני' שנת תר"ט בגיטין סוף פרק מי שאחזו בהא דמבואר שם במשנה כתבו לאחר י"ב חדש ומת אם גט קדם למיתה הרי זה גט ואם מיתה קדם לגט אינו גט אין ידוע זו היא שאמרו מגורשת ואינה מגורשת והקשיתי דלמה לא מוקמינן אחזקת א"א וכה"ג הקשו התוס' בגיטין דף ע"ח ד"ה והא ותירוצם לא שייך כאן ולכאורה רציתי לומר דכאן כיון שיש גט לפנינו רק שיש ספק אם נכתב וניתן בחיים חיותו כדין או לאחר מיתה שוב אתרע חזקת אשת איש וכמ"ש התוס' בכתובות דף כ"ג ד"ה תרוייהו דבספק קרוב לו או לה אתרע חזקת פנויה ולדעת הפ"י בגיטין דף נ"ח היא מה"ת ובתשובה אחת כתבתי שכן היא דעת המהרי"ט בחלק חו"מ סי' נ' ובחידושיו לקידושין גבי נתן הוא ואמרה היא כתב הרי"ף דהוה ספק מה"ת ע"ש ועכ"פ כאן אתרע חזקת א"א ול"ד למ"ש התוס' בגיטין דף ע"ח דשם בתרי ותרי כיון דאינו רק ספיקא דרבנן לא שייך לומר דאתרע חזקת א"א דהא בתרי ותרי מה"ת אוקמא אחזקה משא"כ בכת אחת דאתרע החזקה מה"ת וה"ה בספק מגורשת דאתרע מה"ת ועיין יבמות דף ל"א ובזה נלפע"ד דבר נחמד במ"ש כאן מגורשת ואינה מגורשת וכתב הר"ן דלא מוקמינן אחזקת חי כיון דמת לפנינו וכפי הנראה כוונתו כמ"ש הט"ז סי' שצ"ז ביו"ד דל"ש לאוקמא אחזקת חי כל שודאי מת לפנינו והספק מתי מת ל"ש לאוקמא בחזקת חי ע"ש ולפ"ז יקשה לשיטת המהר"ם מינץ אמאי לא מוקמא אחזקת חי גם בזה ובפרט שיש כאן חזקת א"א ג"כ ולדעת הריב"ש יש כאן שתי חזקות כמ"ש בסי' שע"ט דחזקת חי וחזקת א"א שתי חזקות מקריא ע"ש וכ"כ הפ"י בק"א לכתובות פ"ק דבספק בגירושין ליכא רק חזקה אחת חזקת א"א משא"כ במיתה יש שתי חזקות לאיסור חזקת חי של הבעל וחזקת א"א ע"ש וכמו כן קשה להיפך לשיטת הסוברים דכל שכבר מת ל"ש חזקת חי קשה למה לא תהיה כאן מגורשת כלל ועיין שב שמעתא ג' פ"ח שהעיר בזה ולפמ"ש א"ש דהנה כבר נודע מ"ש הר"ש פ"ב דמקוואות דכל שהי' כאן חזקה לאיסור מה"ת והותר מה"ת אף דנשאר איסור דרבנן ל"ש לאוקמא אחזקה דהא עכ"פ מחזקת איסור תורה יצא ולפ"ז אני אומר דבר חדש דחזקת חי וחזקת א"א לענין מיתה חשובים שני חזקות המקושרים זה בזה דהיא בחזקת א"א כל שהוא חי וכן להיפך כל שהוא חי היא בחזקת א"א ולפ"ז כל שאתרע אחת מהחזקות שוב אתרע גם האחרת כיון דהוא מקושר עמה ולפי"ז כאן דחזקה אחת סותרת לחברתה דאם נימא דכבר מת אדרבא חזקת א"א אלים יותר דהא כל שנחזיק שכבר מת שוב לא הועיל הגט והיא נשארת בחזקת א"א ליבום וכן להיפך א"כ לכך היא מגורשת ואינה מגורשת דא"ל דנחזיקו בחזקת חי וכשיטת המהר"ם מינץ דאמרינן דהשתא הוא מת דא"כ שוב הוה הגט גט ויצאתה מחזקת א"א ושוב אתרע גם החזקת חי דהא לענין חשש מיתה חזקת חי מקושר עם חזקת א"א וכל שאחת מהחזקות אתרע אתרע גם השניה וכן להיפך א"א לומר דלא תהיה מגורשת כלל דכל דמת ל"ש חזקת חי דז"א דכל שאתה אומר דחזקת חי חלף הלך לו גם חזקת א"א אתרע ולכך הוה ספק מגורשת ול"ש להעמידה בחזקת א"א ולא בחזקת חי דכאן כל אחת מהחזקות סותרת לחברתה ואתרעי שניהם ודו"ק היטב כי הוא עצה עמוקה. ובזה נלפע"ד דבר נחמד במה שהקשה הט"ז שם על מה דמבואר באהע"ז סי' י"ז סכ"א מצאו הרוג ומכירין אותו בטביעת עין וא"י אם נהרג תוך ג' ימים יש מתירין ויש אוסרין דשמא נהרג קודם ג' ימים וע"ז הקשה דמ"ט דיש אוסרין דהא מהראוי לאוקמא אחזקת חי והשתא הוא דמת והו"ל תוך ג' ימים ומעידין עליו ולפמ"ש א"ש דבאמת יש שתי חזקות חזקת א"א וחזקת חי ולפ"ז אם נימא דמוקמינן בחזקת חי עד השתא אז נעקר חזקת א"א לגמרי וגם החזקת חי עכ"פ כעת מוטב לתלות שנהרג מקודם ואף שעוקרין חזקת חי לגמרי עכ"פ חזקת א"א שאנו דנין עליה נשארת כראשונה עם החזקת חי של זה ומוטב שנקיים שני חזקות מחזקה אחת דאם נימא דאחר הוא שנהרג ואין אנו יודעין מי הוא ונדמה לזה ניהו דעוקרין חזקת חי אבל מי יודע אם זה היה לו אשה כלל וכדומה ואין כאן חזקת אשת איש כלל ומוטב שנקיים שני חזקות ונעקר רק חזקה אחת שהיא באמת אתרע כעת דכעת כבר מת בבירור וז"ב ואם תרצה להעמיס זאת בדברי הב"ש ס"ק פ"ד שם מיושב בזה קושית הנו"ב סי' ל"א ועיין בנקה"כ שם שכתב ג"כ דמטעם חזקת אשת איש אתאן עלה ועיין בנו"ב מהד"ק חלק אהע"ז סי' ל"א הנ"ל אבל לא דבריהם דברי ובזה מיושב היטב מ"ש התוס' בחולין דף צ"ו ד"ה פלניא שהקשו והא משיאין את האשה ע"פ סימנים ואם לאחר שנשאת באו עדים שזינתה קטלינן לה דסמכינן אסימנים להחזיקה בא"א מן השני ואפילו נתברר שהראשון מת באותו זמן שזינתה וא"כ נימא דאינה א"א דדלמא לא מת רק אז וקדושי שני לא חלקו והו"ל פנויה וכתבי דבכה"ג באמת לא סמכינן אסימנים ואמרינן דהיה חי עד אותו זמן שזינתה ומת ואינה בחזקת א"א מן השני ותמה הש"ש דאמאי באמת לא קטלינן לה ונימא דכיון דעכשיו מת גם באותו זמן שקדשה כבר היה מת ול"ש חזקת חי כמ"ש הט"ז ובתשובה כתבתי בזה דברים רבים ולפמ"ש א"ש דכל שלא סמכינן אסימנים וחיישינן דאחר הוא שנדמה להם שזהו הוא שוב יש חזקת חי וחזקת א"א של זו לפנינו ולמה נחזיק ריעותא לסתור שני החזקות שהיה עד עכשיו מוטב לומר שאחר מת ולא נודע לנו שהיה לו אשה ולא נתרע רק חזקת חי שבלא"ה ע"כ אתרע כעת ואף דכאן נתברר שזה מת כעת מ"מ עד השתא היה שני חזקות ואם נתלה באחר אין לנו רק חזקה אחת ואף דזה נתברר שעכ"פ כעת מת ואחר לא נודע אם מת דז"א דכשם דלא נודע מיתתו כך לא נודע לנו חזקתו ואטו מי ליכא מתים בכל יום ועיין בנו"ב שם בסי' ל"א במה שנדחק בדברי הב"ש ודברי הב"ש פשוטים דאיש שלא נודע לנו ל"ש חזקת חי דיש כמה מתים בעולם כמ"ש האחרונים ומכ"ש כאן דכשם שלא נתברר חיותו כך לא נתברר מיתתו ודו"ק.